微盘交易平台合法，微盘合法吗?

编者按

中国证监会结算联络处前言

我上一篇文章中的“微盘”该如何整改——你觉得“方圆”怎么样？详细介绍了微盘的前世。目前，国内司法实践中对“微盘交易”的法律性质还存在一定争议，但笔者关注到近期有多起微盘操作案件被公安机关以诈骗罪立案侦查，因此笔者在本文中重点分析微盘操作中的各种违规行为是否构成诈骗罪，希望本文能引起相关部门和业界的重视。

微盘是个新生事物。微盘运营中的各种行为如何定性和处理？目前还存在一些争议。有人认为微盘作为一种新的金融创新，应该以宽容的态度对待。根据罪刑法定原则，既然法律没有明文禁止，就不构成犯罪。有人认为微盘根据其交易方式可以构成非法经营罪和开设赌场罪；有人认为构成欺诈。目前，部分地方公安机关已对部分微盘交易按诈骗立案。

诈骗罪是指以非法占有为目的，通过虚构事实或者隐瞒真相，骗取数额较大的公私财物的行为。一般认为，本罪的基本结构是:行为人以非法占有为目的实施诈骗→被害人有错误认识→被害人基于错误认识处分财产→行为人取得财产→被害人遭受财产损失。

笔者认为，微盘交易是否构成诈骗罪，应从以下几个方面进行判断:

第一，行为人是否以非法占有为目的实施诈骗。

首先，行为人是否具有非法占有客户财物的主观目的。

微盘交易的主体一般涉及客户、会员单位和平台。平台一般指微盘交易系统的经营者、会员单位和客户在微盘交易系统上进行交易。一般平台通过收取交易费用盈利，会员单位和客户通过交易盈利。同时，部分会员单位也参与交易费用的分配。一般平台在微盘交易规则中明确规定并注明，投资客户向平台支付固定比例的交易手续费等费用。

如何判断会员单位和平台在微盘交易中是否存在非法占有客户财产的目的，主要看主观上是否存在“没有履行交易的诚意”。如果会员单位和平台没有通过微盘进行交易的真实意图，只是想通过平台非法占有他人财产，则可以认定会员单位和平台经营者具有非法占有客户财产的主观目的。

其次，行为人是否存在以非法占有为目的的诈骗行为，即虚构事实或隐瞒真相。

目前“微盘”交易有交易模式，确实存在虚假宣传、诱导交易的情况。比如一些“微盘”交易平台和会员单位通过电话、微信、QQ群、股票吧、网页、直播间等各种渠道宣传“微盘”交易的特点。，比如通过打电话推广，利用各大网站的广告推广，“投资致富”美女主动加微信好友推广等。，用“1”就有诱导调用的问题；更为严重的是，极少数平台和会员单位通过虚拟资金操纵交易或直接操纵k线图获利。

判断这些行为是否构成诈骗的情节，不仅要看这些内容是否属实，还要看行为人实施这些行为的主观目的。是单纯吸引客户交易，还是故意骗取客户财物？

笔者认为，业务人员对未来效果、收益或者相关情况作出保证承诺，明示或者暗示保本、无风险或者保证收益，违反了《中华人民共和国广告法》第二十五条的规定，但不构成刑事犯罪。

相关人员通过虚拟资金操纵交易或者直接操纵k线图获利，属于以非法占有为目的的欺诈行为，应当构成诈骗罪，情节严重的，构成犯罪。

诱导外呼的问题也需要具体分析。如果来电者为了获取高额手续费，通过外拨诱导客户日内交易的行为，应构成诈骗，情节严重的将构成犯罪。反之，不构成欺诈。

第二，被害人是否有错误的认识，并基于错误的认识处置财产？

“微盘”交易大致可分为两类:一类是微盘，主要由地方交易场所及其会员单位设立，将原本在交易场所交易的合约进行价值还原制作“迷你”合约，迁移至微信微信官方账号、手机app、网站等平台，吸引个人投资者进行交易；另一种是微交易，多由XX投资公司、XX科技公司等互联网公司设立。交易方式类似于“二元期权”。投资者判断白银、原油、铜等大宗商品在一定时期内的价格波动趋势，从而买涨或买跌。盈亏是事先约定好的，主要看价格波动方向。在这两类交易方式下，客户交易的盈亏是由微盘交易系统所需的交易行情数据源、该数据源形成的k线图走势以及客户的买卖方向决定的，而不是通过实际交割来获利。

大部分交易平台都会明确说明这些交易模式和规则，大部分客户在交易时都清楚这些规则。一般不存在基于误解的投资交易。当然，也有一部分客户相信虚假宣传，有机会稳定盈利，进行投资交易。

第三，被害人处分财产的行为是否导致行为人取得财产，被害人损失财产。

如果微盘交易者按照交易系统的规则进行交易，客户的每一笔交易都存在盈利和亏损两种可能。现实中也有很多情况，客户确实赚了钱，或者赚了钱之后进一步交易，导致亏损。在这种情况下，客户的交易行为并不导致对方必然的收益和客户财产的损失。即使客户发生了损失，也应该是正常的投资风险和损失。

微盘交易者如果不按照交易系统的规则进行交易，就会通过操纵虚拟资金的交易或者直接操纵k线图来获利。在这种情况下，客户的交易行为必然导致对方的必然收益。这种情况下，客户的损失不属于正常的投资风险和损失，属于欺诈。