过桥资金违法，过桥资金违法吗合同有效吗

曾杰律师，金融犯罪辩护律师，广强律师事务所合伙人，非法集资案件辩护与研究中心主任。

倪京华律师:金融犯罪辩护律师，广强律师事务所经济犯罪辩护与研究中心核心律师。

导语:过桥资金并非独立于民间借贷，发放过桥资金实际上也是民间借贷的一种，也可能构成非法经营罪。

主体

过桥资金是短期资金的一种融资，一般期限在六个月以内。通常情况下，企业在长期资金到来之前，会有一段资金空窗口期。如果这期间没有相应资金的衔接，势必造成企业资金链断裂，无法经营，甚至破产。为了避免上述问题，企业往往先从政府、银行、关联企业和个人处借入短期资金。用这个短期资金进行临时融资，在长期资金到账后归还这个短期资金，而这个短期资金被大家称为过桥资金。

因此，过桥资金并非独立于民间借贷，非法发行过桥资金仍可能构成非法经营罪。

发行过桥资金为什么构成非法经营罪？

过桥资金，其主要功能是连接长期资金，为了避免对企业造成损害，往往急需过桥资金。贷款人为了从中获取更高的收益，必然会开出比普通民间借贷高得多的利息，实际年利率往往在20%-24%之间，甚至高于24%甚至36%。根据四部委联合发布的《关于办理非法借贷刑事案件若干问题的意见》(以下简称意见)，未经监管部门批准或超出业务范围，定期向不特定社会对象发放贷款，实际年利率超过36%的，属于违法行为。

因此，发行过桥资金是否可能涉嫌非法经营罪。主要是:一是是否有贷款资质；二是是否定期向不特定社会对象发放贷款；第三，年利率是否超过36%。

首先，发行过桥资金的机构是否有资格放贷？

很多人认为只有金融机构才能经营贷款业务，发放过桥资金。其实不然。2016年《中国银监会办公厅关于促进普惠金融发展的指导意见》明确鼓励非银行金融机构践行普惠金融功能，支持汽车金融公司、消费金融公司在风险可控的前提下延伸服务触角，引导金融资产管理公司、信托公司、企业集团财务公司等其他非银行金融机构强化业务专长和功能定位。"农业、农村和农民& # 34；服务。鼓励融资性担保机构、小额贷款公司和点对点贷款机构提供普惠金融服务。

也就是说，不仅银行类金融机构可以从事放贷业务，其他非银行类金融机构仍然可以从事放贷业务。但有关金融机构在从事借贷业务前，必须经中国人民银行批准经营借贷业务，持有中国人民银行颁发的《金融机构法人许可证》或《金融机构营业执照》，并经工商行政管理部门核准登记。

如果发行过桥资金的公司未取得相关放贷资质，很可能构成非法经营罪。当然，这并不意味着具有放贷资格的金融机构就不会构成非法经营罪，仍然需要保证发放的过桥资金符合以下要求。

其次，是否定期向不特定社会对象发放贷款，即& # 34；社会性& # 34；

四部委联合发布意见& # 34；定期向不特定的社会对象发放贷款& # 34；明确一点，即2年内以借款或者其他名义向不特定人(包括单位和个人)出借资金10次以上。

过桥资金，实践中普遍存在一种情况，即集团企业向关联企业发放过桥资金。

鉴于这种情况，一般不构成非法经营罪。原因是这种行为往往不符合& # 34；定期向不特定的社会对象发放贷款& # 34；换句话说，关联企业一般属于集团企业的特定对象。

什么是未指定对象？根据法律& # 34；两年内以借钱或者其他名义向不特定人数借款10次以上& # 34；很多人可能会有疑问。2年借给它10次，最多10次，借款人数10人。为什么不针对目标？

关于不特定对象，可以参照《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)中的规定，而民间借贷中的不特定对象在概念上只能参照《解释》的规定。司法实践中，法官对民间借贷中不特定对象的表述往往是经常性、随意性、可随意选择、不作任何区分的公众。

根据解释中的规定，不特定对象实际上与& # 34；对公众的宣传& # 34；是相关的，而且& # 34；对公众的宣传& # 34；观众是不特定的对象。也就是说，不管是民间借贷还是非法集资& # 34；对公众的宣传& # 34；，主要是指信息扩散的渠道，也就是看受众接受借贷(吸收资金)信息的方式。对此，解释明确向社会公示通过& # 34；媒体、推介会、传单、手机短信等。"接近。也就是说，利用社交、单位、个人媒体平台和个人手机短信、邮件都可以成为非法集资的宣传渠道。之所以将这些宣传渠道认定为非法集资的信息扩散渠道，主要是因为受众接受贷款(集资)信息的途径是公开的。同时，需要明确除上述行为之外的出借人(集资人)的主观心态，即出借人(集资人)通过各种渠道主动向公众传播借款(吸收资金)信息，或者明知是让其向公众传播的，可以反映出出借人(集资人)持有直接或者间接故意向公众宣传的主观心态。因此，进一步认定出借人(集资人)实施了向社会公示的行为。

那么，出借人向社会公开宣传时，受众就是社会的不特定对象。此时两年内出借资金次数达到10次以上，可能构成非法经营放贷罪。

如果法律法规对不特定对象有数量限制，那么特定对象是否没有数量限制？

不是这样的。

关于一个特定的物体。虽然现行法律法规对此没有明确规定，但是& # 34；特定对象& # 34；借款人的认定要与借款人的规模和数量挂钩，是否属于特定对象，有一个从量变到质变的过程。不能只受条件限制，不考虑实际人数。

关于这个问题，理论上可以参考最高人民法院发布的《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中关于擅自发行股票、公司、企业债券罪的规定:& # 34；未经国家有关主管部门批准，向不特定的社会对象变相发行股票或者公司债券，转让股权，或者向特定对象变相发行股票或者公司债券，或者公司债券累计发行数量超过二百张的，应当认定为刑法第一百七十九条规定的行为& # 39；擅自发行股票、公司和企业债券。构成犯罪的，以擅自发行股票、公司、企业债券罪定罪处罚。"在这项规定中，& # 34；向社会非特定对象发行& # 34；还有& # 34；针对特定对象发放给200人以上& # 34；，都构成犯罪。换句话说，200人是法律规定，即特定对象累计人数超过200人，相当于不特定对象。根据这一规定，集团企业向关联企业发放过桥贷款的累计次数不能超过200次，否则仍构成& # 34；定期向不特定的社会对象发放贷款& # 34；这个元素。

当然，对于特定对象数量是否有限制，是否参照上述司法解释关于擅自发行股票、公司、企业债券罪的规定，仍需要法律法规来规范。本文仅对其进行探讨。

最后，实际年利率是否超过36%？

即使构成上述要件，但实际年利率未超过36%的，仍不构成非法经营罪。

过桥资金除上述情形外，还包括金融机构向小微企业发放过桥资金，或者普通公司或个人以无偿资金向他人或公司发放过桥资金的情形。

针对这两种情况。尽管金融机构通常有能力发行& # 34；过渡基金& # 34；资格，但决定是否构成非法经营罪的关键不是资格，而是实际年利率是否高于36%。实际年利率超过36%是非法经营放贷罪的基础。

至于实际年利率的计算，就要把以介绍费、咨询费、管理费、逾期利息、违约金等名义收取的金额包含进去。并通过提前从本金中扣除。

综上所述，过桥资金并非独立于民间借贷。其实发行过桥资金就是民间借贷的一种。未经监管部门批准，或超出业务范围，往往以营利为目的向不特定社会对象发放贷款，实际年利率超过36%。情节严重的，还可能构成非法经营罪。

以上，曾杰、倪京华律师根据法律法规的规定，结合相关办案经验，对非法借贷案件中的具体行为进行了研究。

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